【 第1页 第2页 】

网络创新靠自由

http://www.CRNTT.com   2012-07-13 11:13:25

资料图：中国社会科学院法学研究所研究员周汉华 　　中评社北京7月13日讯／“网络时代，发达国家与后发国家的差距表面上看似乎在网上，根源仍然在网下”。最新一期《新世纪》周刊（2012年7月9日出版）刊登中国社会科学院法学研究所研究员周汉华的评论文章“网络创新靠自由”，详文见后：  　　从发达国家的经验看，对于网络空间的企业竞争行为，普遍采用市场机制优先、一般法律保障、特别法律补充的梯度划分原则。具体而言：   　　第一，如同在现实世界一样，对于绝大部分网络空间的企业竞争行为，并不需要由政府通过法律手段去进行调整或者规制，而是由市场本身解决，由市场主体自己找到解决方法。   　　第二，由于市场并非万能，在任何国家，网络空间从来就不是一个不需要法律规则和政府管制的领域。然而，发达国家适用于网络空间的法律规则，就数量而言，均是以现实世界的传统法律为主，特别立法数量较少；就覆盖领域而言，传统法律无所不在，针对网络的特别立法仅仅只是针对特定领域（如网络设施安全、网络隐私保护、网络著作权侵权、互联网服务提供商法律责任等），起到的是拾遗补缺的作用；就演变规律而言，现实世界的传统法律往往历经数百年而成，多以判例法与成文法并行的形式存在，而网络特别立法几乎完全是近十多年来的产物，更多是以成文法形式，解决网络环境下的特殊问题。   　　第三，强调法律的一般性、普遍性，毫不意味着否定特别法律的辅助功能。   　　可以看到，发达国家的这种网络治理结构与法律作用方式，既维护了市场本身的完整性，使市场机制在网络空间同样可以发挥根本性作用，又树立了法治的权威和尊严，提升了法治的适应性与可执行性，实现国家权力与市场主体权利之间的平衡，并保护和调动市场主体的积极性与创造性。   　　相比之下，在采用追赶战略的后发国家，由于市场机制受到各种外在因素掣肘，本身就难以发挥资源配置的基础性作用，同时，虽然在追赶战略的驱使下迅速制定了很多法律，但这些法律规定大多只能停留在书本上，国家并不具备执行这些法律的体制条件、观念准备与执法能力。后发国家与发达国家同步进入信息时代以后，面临网络空间的崭新环境，必然导致市场机制与传统法律制度愈加显得捉襟见肘，制度全面短缺，传统法律制度面临全面挑战。为解燃眉之急，后发国家本能的反应必然是以特殊规则弥补一般法律执行力的不足，以政府之手补强市场机制，以期毕其功于一役。这样，常常就会出现特别规则优先，一般法律执行虚置，市场机制弱化的逆向选择局面。   　　特别规则由于能够带来部门利益，必然有强烈的扩张冲动。但是，特别规则所具有的多变、复杂、不透明、缺乏参与等特性对于互联网环境而言，都是致命的缺陷。多变使这些规则容易成为执法部门谋取私利的手段；复杂会增加规则之间相互冲突的可能性，增加市场主体的守法成本；不透明、缺乏参与会使规则本身的合理性存在疑问，难以跟上商业模式与技术不断变化的步伐。最终，必然会导致特别规则与政府干预越多，秩序与创新越少的二律背反现象。同时，这种做法会进一步肢解一般法律的执行，破坏法治权威，还会抑制市场机制的生成，扭曲市场秩序。这样，就会产生更多问题，刺激更多的特别规则出台，陷入更大的恶性循环。

【 第1页 第2页 】