然而，“特赦”和“大赦”是两个不同概念。按照台湾地区“宪法学”权威谢瑞智博士所撰着的《法律百科全书‧宪法卷》诠释，“特赦系对特定刑事犯，于判决确定后，免其刑之执行。其情节特殊者，得以其罪刑之宣告为无效，谓之特赦。特赦之效力仅消灭其刑，非消灭其罪，故必须明令宣告复权而后才可恢复公权。如再犯罪时，构成累犯。”由此观之，“特赦”的最基本先决条件，是“判决确定”，亦即终审定谳罪名成立。
而“大赦”则是指“总统”针对全岛性的特定罪行行使赦免权，其罪行在法律上完全消灭，就算再犯也不算累犯。至于“特赦”，则是“总统”对“特定已受确定判决的刑事罪犯”，免除其刑罚，但罪行并无法在法律上消灭，如果再犯，将成累犯。而且更重要的是，不管是要“免除其刑”（不用关），或是“罪行无效”（没有罪），先决条件是都必须是“受罪刑宣告之人”，也就是“有罪的人”。
而按照《赦免法》规定，陈水扁并不符合“特赦”的要件。这是因为，其一、“特赦”必须是针对已判决定谳的案件实施，对于仍在审理之中的案件不能干涉，否则就是“总统”破坏司法权独立，在台湾地区“五权分立宪政体制”下，属严重“违宪”，“总统”甚至有被“监察院”“弹劾”的可能。而陈水扁被控涉嫌犯下十多宗贪污案，至今有龙潭洗钱案等四案三审定谳确定有罪，辜仲谅等两案无罪，另外有“国务机要费”等六案正在审理中。即使是赖清德或蔡英文有意“特赦”陈水扁，也只能是先行特赦其已被法院三审定谳的龙潭案等四案；至于其他正在审理的六个案件，只能是每逢有罪定谳一案才能特赦陈水扁一次，直到“扁案”全部结束为止。但问题是，现在陈水扁正“保外就医”，按规定倘被告患有重病（这是获批准“保外就医”的最基本依据），法院不得开庭审讯。因此，除非是陈水扁返回监狱服刑，法院才具有条件开庭审讯。因此，陈水扁的申请“保外就医”，其实是弄巧反拙。
其二、正如前述，“特赦”只是免其刑，并没有免其罪，因而即使是陈水扁获得“特赦”，但其贪污罪名仍然“背”在身上。而按台湾地区法律规定，凡犯贪污罪者不得参加各种政治公职选举，也是等于被判处政治死刑。当然，“大赦”是既免其刑更免其罪，这是陈水扁最希望能够得到的司法救济方法。但“大赦”针对不特定多数的人和事，“特赦”则针对特定的人和事；“大赦”的程序比较复杂，“特赦”的实施则相对简单得多。倘是为了陈水扁一人而实行“大赦”，全台湾地区正在服刑的各式犯人，都将立即获得释放，而且不留“案底”，对社会的负面影响极大。 |
